第二章 商事组织法

　　1．商事组织：指能够以自己的名义从事经营活动，并且具有一定规模的经济组织。
　　2.西方国家的商事组织的法律形式：个人企业、合伙与公司。（公司是最重要的商事组织形式）
　　3.个人企业：指由一名出资者单独出自与从事经营管理的企业。
　　4.合伙：指两个或者两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资于共享利润而组成的企业。
　　（合伙人对合伙的债务负无限连带责任）
　　6.公司法的特征：1）从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。2）从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律。3）从公司法的规范选择看，公司法是以种强制性与任意性想结合的法律。4）公司法是具有一定的国际性的国内法，公司法在本质上属于国内法，同时也注意借鉴与吸收其他国家通行的公司法则。
　　7.公司：在英美法系国家，公司制数人出于共同的目的而进行的组合，一般是为营利而经营业务。在大陆法系国家，公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。
　　8、公司的分类：1.根据股东对公司债务所承担责任不同，分为无限公司、有限责任公司 、两合公司、股份有限公司和股份两合公司五类；2.根据公司对外信用基础不同，分为资合公司和人合公司,人合兼资合公司；3.根据公司在控制与被控制中的地位不同，分为母公司和子公司；4、根据股票发行的对象与转让方式的不同，分为开放式公司与封闭式公司。5.根据公司在管辖与被管辖中的地位不同，分为总公司和分公司；我国公司法所称之公司，是指在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司
　　9、公司的主要特征：1）公司拥有自己的财产；2）公司以自己的名义享受权利与承担义务;3）公司以自己的名义起诉与应诉；4）公司拥有日常经营管理权；5）公司的存续一般不受股东变化的影响。
　　10.公司分为无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司
　　11.有限责任公司：指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任公司。
　　12.股份有限责任公司：指公司资本分为相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有有限责任的公司。
　　13.股份与股票：股份有限公司的资本均分为股份，是均分公司资本的单位，每一股代表一定的金额，每股的金额应当相同。股份有限公司的股份表现为股票，股票是代表股权的文书凭证，也是股东身份的证明文件。 股份有限公司的股份分为记名股与无记名股、普通股与优先股
　　14.股票市场：买卖和流通股票的场所。
　　15.股票与债权的区别：1）股份的持有者是公司的股东，是公司的成员，而公司债的持有人则仅仅是公司的债权人，与公司是债权债务关系。2）股份是一种永久性投资，股东不得要求公司返还股金，而公司债则有一定的清偿期，届时公司必须返还本金。3）股份通常没有固定的红利率，只有当公司盈利后才能进行分红，而且红利率随盈利的多少上下浮动，而公司债则有固定的利息率，无论公司是否盈利，公司债持有人均有权请求按其支付利息。4）股东作为公司的成员有权参加股东大会并进行投票，对公司的经营决策有参与权，而公司债持有人则一般无权参与公司的经营管理活动。5）当公司解散时，公司债持有人优先于股东得到清偿。
　　17.根据各国公司法的规定，股份有限公司的机关主要有股份大会、董事会与监事会三种。
　　18.德国的监察人是由股东与职工代表共同组成的。
　　19.“先算后散”即规定公司只有清算后才能解散；“闲散后算”即规定公司应当先宣布解散，然后再进行清算。根据《中华人民共和国公司法》第192条规定，实质上我国采用“先散后算”
　　20.合伙：指两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资与共享利润而组成的企业。特征：1、合伙协议2、人合性3、无限连带责任4、平等经营管理企业的权利5、法律地位
　　21.合伙企业一般不是法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利与承担义务，合伙人对债务承担无限连带责任。
　　22合伙人的义务：出资、忠实、谨慎与注意、不随意转让出资
　　23合伙企业的解散包括自愿解散、依法解散。
　　24有限合伙：指至少由一名普通合伙人与至少一名有限合伙人组成的企业。
　　25合资经营企业：由两个或者两个以上的合营者，一营利为目的，为了从事某种特定的业务而组成的企业。（美国的法律认为，合营企业属于“人的组合”，不是一个法人。）
　　26《公司法》规定了公司的权利机构是股东大会，公司的决策机构是董事会，并规定了包括总经理在内的公司高级管理人员进行日常经营管理工作职权。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。
　　27国有企业实行公司制，是商事组织的重要内容之一。国有独资公司不设股东会。国有独资公司设立董事会。董事长为公司的法定代表人。

　　28合伙分类：
　　一、普通合伙企业。wWw.KAo8.Cc
　　概念，依照《中华人民共和国合伙企业法》(简称《合伙法》) 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。
　　 (二)设立条件1.人数必须在二人以上；2.合伙人都是对企业债务承担无限责任者；3.合伙人中的自然人应为具有完全民事行为能力的人；4.有些主体不能成为普通合伙的合伙人。《合伙企业法》第三条规定：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。5、合伙人订立书面合伙协议；6、有各合伙人认缴或实际缴付的出资；7、有合伙企业的名称和有经营场所；8、法律、行政法规规定的其他条件。
　　（三）合伙企业的损益分配1、合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；2、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；3、协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4、无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
　　（四）合伙企业债务的清偿1．合伙企业债务的范围:合伙企业债务是指以合伙企业名义在合伙企业存续期间按合同约定或法律规定应承担的金钱上的义务。包括合同义务、侵权责任、应缴税费等。2．合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。3．合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应承担无限连带清偿责任。4．合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。但当合伙企业的债务未清偿完毕时，合伙人的追偿权不得行使。
　　其他合伙人对于追偿权只承担约定或法定比例内的责任，相互之间不负连带责任。1．合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务。2．合伙企业中合伙人个人的债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。3．合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
　　三、有限合伙。有限合伙是由普通合伙发展而来的一种合伙形式，由两种合伙人组成，一是普通合伙人，负责合伙的经营管理，并对合伙债务承担无限连带责任；二是有限合伙人，通常不负责合伙的经营管理，仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任。
　　合伙企业法规定： 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。
　　（二）有限合伙的特征。 有限合伙具有以下特征：1、有限合伙与普通合伙同在。有限合伙中至少有一名普通合伙人和至少有一名有限合伙人共同组成，二者缺一不可。2、双重责任形式并存。3、有限合伙人不参与合伙事务的处理。4、有限合伙属非法人团体。5、有限合伙有人有较大的自由与权利。
　　（三）有限合伙的优势
　　有限合伙充分结合了普通合伙和公司的优点。第一，与公司相比较，普通合伙人直接从事合伙的经营管理，使合伙的组织结构简单，节省了管理费用和运营成本；普通合伙人对合伙要承担无限责任，可以促使其对合伙的管理尽职尽责。同时，对有限合伙企业不征所得税，仅直接对合伙人征收所得税，就避免了公司的双重税负。第二，与普通合伙相比，允许投资者以承担有限责任的方式参加合伙成为有限合伙人，投资者不承担无限责任，这有利于吸收投资。有限合伙的上述特点，就为资本与智力的结合提供了一种便利的组织形式。即拥有财力者作为有限合伙人，拥有专业知识和技能者作为普通合伙人，二者共同组成以有限合伙为组织形式的风险投资
　　（四）适用范围。有限合伙本身所具有的独特价值，确实在一定程度上弥补了公司制的不足，满足了风险投资家们的创业思想。在有限合伙中，既有人合因素又有资合因素，它承载了无限责任和有限责任两种形式，既能扩大融资渠道，又能积极防范道德危险因素的出现，可以有效地解决公司制风险投资的弊端，从而在高风险、高回报的风险投资业中发挥积极作用，有望成为风险投资的最佳组织模式。
　　29、设立合伙企业，应具备下列条件：
　　（一）有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。
　　30.合伙的分类：民事合伙和商事合伙、普通合伙和有限合伙、显名合伙和隐名合伙
　　31.合伙企业的设立（一）合伙人范围（二）合伙协议（三）出资（四）设立登记
　　32.合伙企业的内部关系
　　（一）合伙企业的财产1、合伙企业财产的概念和范围2、合伙企业财产的性质：①合伙人出资财产部分的性质：A以现金或明确以财产所有权出资B使用权出资的②合伙企业积累财产的性质3、合伙企业财产的管理和使用①合伙企业财产转让的限制性规定②合伙人以其在企业中的财产份额出质③合伙人不得私自转移或处分合伙企业财产
　　（二）合伙人权利义务1、合伙人权利：①财产性权利②管理性权利。2、合伙人义务：①出资义务②忠实义务③竞业禁止义务④谨慎、注意义务
　　（三）合伙企业事务的执行： 1、全体合伙人共同执行2、部分合伙人执行3、委托第三人执行
　　（四）合伙企业损益分配：1、一般规则2、特别规定3、公平原则
　　33.合伙企业的外部关系
　　（一）合伙人的对外代表权：1、以所有合伙人都拥有对外代表权为原则2、执行合伙人在授权范围内对外代表企业 3、企业对执行企业事务的限制不得对抗善意第三4、执行企业事务构成侵权由企业承担责任
　　（二）合伙企业和合伙人债务的清偿1、合伙企业债务清偿与合伙人的关系①合伙企业对外责任的承担 ②合伙人之间债务分担和追偿2、合伙人个人债务与合伙企业的关系①合伙人的债权人不得对合伙企业行使抵消权②合伙人的债权人不得代位行使合伙人在企业中的财产权利③合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿或由债权人依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额。
　　34、有限责任公司概念:股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司.
　　设立条件: （一）股东符合法定人数-五十个以下股东 （二）股东出资达到法定资本最低限额；①最低限额为人民币三万元 ②全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。③ 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等非货币财产作价出资；全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。（三）股东共同制定公司章程； （四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。
　　35、有限责任公司：指股东仅以其出资对公司债务承担清偿责任而公司以其全部财产对公司债务承担清偿责任的企业法人。
　　特点：股东对公司债务负有限责任；股东人数受到限制（2-50）；不能公开募股；股东的出资转让必须经公司同意；设立程序遵循准则主义。
　　36、股份有限公司：股份有限公司的全部资本划分为等额的股份，股东以其认购的股份为限对公司债务承担责任的企业法人。
　　特点：典型的资和公司；股票可以公开发行；股东发起人不得少于5人；帐目必须公开；股份公司的管理权和所有权分离。