司法考试题及答案解析（二）

 　　5.（99卷2/1/5）某合伙组织起字号为“通达商场”，由甲、乙、W合伙经营，其中甲出资40%，乙、丙各出资30%。甲被推选为负责人。在与丁的诉讼中，甲放弃“通达商场”对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。甲的这一行为的效力如何？（）

　　A.甲放弃债权的行为无效，因为末取得乙、丙的同意

　　B.甲放弃债权的行为部分无效，即对乙、丙的份额不发生效力

　　C.甲放弃债权的行为效力未定，即取得乙、丙的同意发生法律效力

　　D.甲放弃债权的行为有效

　　[答案]C

　　[解析]根据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）第31条的规定，“合伙企业的下列事务必”须经全体合伙人同意：。…（三）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利“；所以甲处理债权的行为效力未乙如果其他二人同意，则有效；不同意则无效。所以C选项对。”

　　6.（99卷2/1/6）甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠盯戍、己、庚的债务达成协议。乙公司承担盯戍的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。现问乙公司和丙公司达成的债务承担协议效力如何？（）

　　A.该协议无效B.该协议有效

　　C.该协议可撤销D.该协议效力未定

　　[答案]A

　　[解析]乙公司和丙公司是甲公司债权债务的继受人，乙公司和丙公司对甲公司所欠盯戍、己、庚的债务负连带责任，债权人可以向它们中的任何一个请求偿还。乙公司和丙公司之间的协议限制了第三人的合法权利，损害了第三人的利益，应属无效。参见民法通则第61条及合同法第52条。

　　7.（99卷2/1/7）精神病患者甲在妻陪伴下外出散步，顽童乙来挑逗，甲受刺激追赶，甲妻见状，竭力阻拦无效，甲将乙头打破。乙的医药费如何承担？

　　A.完全由甲妻承担

　　B.主要由甲妻承担，但乙的监护人也应适当承担

　　C.完全由乙的监护人承担

　　D.主要由乙的监护人承担，甲妻也应适当承担

　　[答案]B

　　[解析]本题甲妻是甲的监护人，应当对甲进行监护，发生意外，应当承担责任；顽童乙是引发甲打他，也有一定的责任，但是其监护人负责。

　　8.（99卷2/1/8）甲捡到了一只母山羊饲养起来，并在良种站花钱为母山羊配种，此后母山羊生了两只小山羊，后失主乙找到甲要羊。本案应如何处理？（）

　　A.失主无权要回山羊

　　B.母山羊归还失主，小山羊归甲

　　C.大小山羊全归还失主，失主付给甲饲养费和配种费

　　D.大小山羊全归还失主，失主付给甲配种费但不付饲养费

　　[答案]C

　　[解析]根据《民法通则》第79条的规定，“拾得遗失物、漂流物或者失散的饲荞动物，应当归还失主；因此而支出的费用由失主偿还”。甲拾得山羊，并为此支出饲养费和配种费，故应该由失主偿还。

　　9.（99卷2/1/9）甲、乙为夫妻，无父母子女。甲只有一兄丙，乙只有一妹叮丙、丁均独自生活，且与甲、乙往来较少。1997年春节期间，甲、乙驾马车进城购买年货，回家途中因马受惊狂奔，甲、乙被摔下悬崖，戍路过时发现甲已死亡，乙尚存一点气息，乙在被送往医院途中死亡。经查甲、乙共有房屋三间。各方对此三间房屋的继承发生了争议，该遗产房屋三间应如何处理？（）

　　A.由丙独自继承B，由丁独自继承

　　C.由丙、丁平分遗产D.由甲、乙所在村所有

　　[答案]B

　　[解析]继承从被继承人死亡时开始，本题中，甲先于乙死亡，其财产即三间房屋中的一间半由乙继承，乙获得三间房屋的所有权，甲兄是其第三顺序继承人，不能继承甲的财产。乙死亡后，没有第一顺序继承人，其妹丁有权作为她的第二顺序继承人继承三间房屋，“来往较少”不导致没有继承权。戍不是继承人，不能获得此财产。所以B选项对。

　　10.（99卷2/1/10）甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又以自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押杈、质押权。本案中抵押和质押的效力如何？（）

　　A.抵押、质押均有效B.抵押、质押均无效

　　C.抵押有效、质押无效D.质押有效、抵押无效

　　[答案]D

　　[解析]《担保法》第41条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效“。即有一些抵押必须登记，该法第42条第二项规定，以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房”等建筑物抵抑的，办理抵押物登记的部门为县级以上地方人民政府规定的部门。可见本题双方没有对抵押合同进行登记，所以无效。他们之间的质押合同有效。所以本题D选项对。

　　11.（99卷2/1/11）杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何？（）

　　A.该转让协议有效B.该转让协议效力未定

　　C.该转让协议无效D.该转让协议可撤销

　　[答案]B

　　[解析]《最高人民法院（关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见）（试行》第3条规定：十周岁以上的未成年人进行的民事活动是否与其年龄、智力状况相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后采，以及行为标的的数额等方面来认定。杨某不到16岁，不属于该意见第2条规定的可以认定为完全民事行为能力人的情况，所以B对。

　　12.（99卷2/1/12）一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护设施），造成车毁人伤。对乙的损失应承担何种责任？

　　A.只能由甲承担责任B.只能由施工单位承担责任

　　C.甲和施工单位各自承担责任D.甲和施工单位承担连带责任

　　[答案]C

　　[解析]根据《民法通则》第125条的规定：“在公共场所、道路旁或者通道上挖坑、修缮、安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”所以本题中施工单位应承担责任，甲逆行违反交通规则，也应负责任。两种责任之间没有连带的性质，所以C对。